于无声处听惊雷——也论公司高级管理人员的忠诚义务和勤勉义务

时间: 2012-10-18 / 分类: 未分类 /作者: / 浏览次数: /

《每日经济新闻》在2012年10月18日发表了深度调查文章《神秘包裹牵出真相:京东副总裁吴声的生意链》。这篇文章围绕着京东副总裁吴声先生在京东任职期间自营与京东具有上下游关系甚至竞争关系的业务展开了深度调查,给我们揭示了京东公司部分高级管理人员利用职务便利谋取私利的冰山一角。

笔者无意探讨吴声先生个人操守是否合格与京东商城内审制度是否完善。而是希望以此为引子,提醒大家注意相关法律规定。公司的高级管理人员应当对公司承担忠诚义务和勤勉义务,不能为所欲为。

一、法定义务而非道德义务

一谈到忠诚,很多人就将其归入道德领域,认为其离“犯法”相去甚远。殊不知,法律是写在书面上的道德。很多违反道德的行为,都有可能涉嫌违法。对自己所服务的公司“吃里扒外”也是违反法律规定的。

《公司法》第一百四十八条规定,董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程,对公司负有忠实义务和勤勉义务。 董事、监事、高级管理人员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入,不得侵占公司的财产。
《公司法》第一百四十九条规定,董事、高级管理人员不得有下列行为:(一)挪用公司资金;(二)将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储;(三)违反公司章程的规定,未经股东会、股东大会或者董事会同意,将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保;(四)违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意,与本公司订立合同或者进行交易;(五)未经股东会或者股东大会同意,利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会,自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务;(六)接受他人与公司交易的佣金归为己有;(七)擅自披露公司秘密;(八)违反对公司忠实义务的其他行为。董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有。

二、高管诚信缺失对社会经济的危害巨大

小偷虽然可气,我们尚可以通过捂紧自己的钱包来提防。抢劫犯虽然可怕,但是仍然可攻可防。与前面两个“职业”相比,“内鬼”能够扼杀企业于无形之中,有很多老板一直到关门还不知道自己到底哪里出了差错。

在看到《每日经济新闻》文章之前,笔者恰好先后接到了数位企业家的咨询。其中一位是专业投资人,其投资的项目不断要求追加投资,很长时间也没有成功的产品出来。好容易一款产品得到了市场的认同,开始盈利了。经理人团队与投资人摊牌,要么投资人让出绝大部分股份,要么运营团队将公司实质资产通过“脱壳”手段转换到自己注册的公司去运营。投资人愕然。。。

另一位企业董事长,非常器重其一手提拔的一位副总经理。而该副总经理不仅悄悄地在外面投资成立了一家新公司运营与本公司同类业务,而且在被发现后反过来逼宫董事长让位。。。

现代公司法的一个重要基石是所有权与经营权相分离。这样,作为公司所有者的“股东”、“投资人”可以聘请专业人士作为企业的“管理者”,来运营企业业务来帮助企业实现经营利益最大化。而投资人之所以放心由职业经理人来管理自己的公司,是因为他们相信这些职业经理人是忠诚为企业利益服务的。在这个交易中,企业所有者让渡了自己对企业的管理权,换来的是职业经理人的愿意承担的信托责任。

不要以为这样的信托责任在中国是新生事物。事实上,早在解放前我国很多商号就已经有了“东家”和“掌柜”之分。其中,东家就是企业的所有者(股东),掌柜就是企业的管理者(职业经理人)。很多的“东家”和“掌柜”关系非常融洽,甚至相互信任,世代合作。

然而,由于众所周知而又不能尽言的原因。当前我国的职业经理人的信托责任意识非常淡薄。甚至郎咸平在2007年的一个演讲中就曾经说过“中国是一个没有信托责任的国家” 。

长此以往,很多投资人由于不信任职业经理人而“赶鸭子上架”似的亲自经营自己的产业,无法提高管理效率。另一方面,投资人面对诚信缺失的创业团队不敢投以巨资,导致创业团队步履维艰。在海外市场上,中国概念股的形象已经跌倒了谷底。如果中国的网络公司再爆出几件类似的诚信缺失的案例,中国概念将更加令人不堪。

三、乱世重典,改变中国的职业经理人形象

必须承认,中国的职业经理人整体上是非常优秀勤勉的。但是,屡屡爆发出的不诚信现象让我们知道,可能劣币驱逐良币的过程正在加速。长此以往,中国的职业经理人将乏善可陈。

法律的功能,其最主要的不在于惩罚违法者,而在于教育和引导公众不要去违法。在职业经理人阶层形象不佳的今天,迫切需要执法机关严肃执法,通过严厉处罚“不忠者”来整肃中国的经营环境和企业形象。